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司法考试刑法真题解析:不定项选择(2012年)

http://www.52sikao.com 2015-9-9 15:29:18 来源:52司法考试网
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  (一)

  甲在国外旅游,见有人兜售高仿真人民币,用1万元换取10万元假币,将假币夹在书中寄回国内。(事实一)

  赵氏调味品公司欲设加盟店,销售具有注册商标的赵氏调味品,派员工赵某物色合作者。甲知道自己不符加盟条件,仍找到赵某送其2万元真币和10万元假币,请其帮忙加盟事宜。赵某与甲签订开设加盟店的合作协议。(事实二)

  甲加盟后,明知伪劣的“一滴香”调味品含有害非法添加剂,但因该产品畅销,便在“一滴香”上贴上赵氏调味品的注册商标私自出卖,前后共卖出5万多元“一滴香”。(事实三)

  张某到加盟店欲批发1万元调味品,见甲态度不好表示不买了。甲对张某拳打脚踢,并说“涨价2000元,不付款休想走”。张某无奈付款1.2万元买下调味品。(事实四)

  甲以银行定期存款4倍的高息放贷,很快赚了钱。随后,四处散发宣传单,声称为加盟店筹资,承诺3个月后还款并支付银行定期存款2倍的利息。甲从社会上筹得资金1000万,高利贷出,赚取息差。(事实五)

  甲资金链断裂无法归还借款,但仍继续扩大宣传,又吸纳社会资金2000万,以后期借款归还前期借款。后因亏空巨大,甲将余款500万元交给其子,跳楼自杀。(事实六)

  请回答第86-91题。

  86.关于事实一的分析,下列选项正确的是( )。

  A.用1万元真币换取10万元假币,构成购买假币罪

  B.扣除甲的成本1万元,甲购买假币的数额为9万元

  C.在境外购买人民币假币,危害我国货币管理制度,应适用保护管辖原则审理本案

  D.将假币寄回国内,属于走私假币,构成走私假币罪

  【答案】AD

  【考点】刑法的适用范围、犯罪数额、购买假币罪、走私假币罪

  【解析】选项A正确。甲用真币换取高仿真假币,属于购买假币的行为,数额较大,构成购买假币罪。

  选项B错误。计算假币数额时,以假币面额为标准计算,甲的犯罪数额为10万元,而非9万元。

  选项C错误。保护管辖的适用的对象是外国人在国外对中国或中国公民实施犯罪行为,甲是中国公民适用属人管辖原则,而非保护管辖原则。

  选项D正确。甲将假币夹入书中从国外邮寄至国内,从犯罪构成的角度,甲成立走私假币罪。

  87.关于事实二的定性,下列选项正确的是( )。

  A.甲将2万元真币送给赵某,构成行贿罪

  B.甲将10万假币冒充真币送给赵某,不构成诈骗罪

  C.赵某收受甲的财物,构成非国家工作人员受贿罪

  D.赵某被甲欺骗而订立合同,构成签订合同失职被骗罪

  【答案】BC

  【考点】商业贿赂犯罪、使用假币罪、签订、履行合同失职被骗罪

  【解析】选项A错误。行贿罪,是指为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为。据此可知,行贿罪针对的对象是国家工作人员。本案中,赵某不是国家工作人员,因此,甲不能构成行贿罪,应构成对非国家工作人员行贿罪。

  选项B正确。甲将10万假币冒充真币送给赵某,应构成使用假币罪,不构成诈骗罪。

  选项C正确。非国家工作人员受贿罪,是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的行为。本案中,赵某非法收受甲的财物,为甲谋取利益,且数额较大,构成非国家工作人员受贿罪。

  选项D错误。签订合同失职被骗罪的主体只限于国有公司、企业、事业单位的直接负责的主管人员,赵某不具有此身份,因此,不构成此罪。

  88.关于事实三的定性,下列选项正确的是( )。

  A.在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标,构成假冒注册商标罪

  B.因“一滴香”含有害人体的添加剂,甲构成销售有毒、有害食品罪

  C.卖出5万多元“一滴香”,甲触犯销售伪劣产品罪

  D.对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为,应数罪并罚

  【答案】ABC

  【考点】假冒注册商标罪、生产、销售有毒、有害食品罪、销售伪劣产品罪

  【解析】选项A正确。假冒注册商标罪,是指未经注册商标所有人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的行为。本案中,甲未经注册商标所有人许可,在同一种商品调味品上使用与注册商标所有人相同的商标,构成假冒注册商标罪。

  选项B正确。生产、销售有毒、有害食品罪为行为犯,只要在生产、销售的食品中掺入有毒、有害非食品原料或销售明知含有有毒、有害非食品原料的即构成该罪。甲明知“一滴香”含有有毒有害非食品原料仍然销售,构成销售有毒、有害食品罪。

  选项C正确。有毒、有害食品也属于伪劣产品,销售金额达到五万元以上立案标准的,构成销售伪劣产品罪。

  选项D错误。对同一件商品既假冒注册商标,又出售假冒注册商标的商品的,以假冒注册商标罪定罪处罚,不以假冒注册商标罪与销售假冒注册商标商品罪并罚。但对于不同商品分别实施假冒注册商标和销售行为的,数罪并罚。

  89.关于事实四甲的定性,下列选项正确的是( )。

  A.应以抢劫罪论处

  B.应以寻衅滋事罪论处

  C.应以敲诈勒索罪论处

  D.应以强迫交易罪论处

  【答案】D

  【考点】强迫交易罪

  【解析】《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》(简称《两抢司法解释》,下同)第九条第二款规定,从事正常商品买卖、交易或者劳动服务的人,以暴力、胁迫手段迫使他人交出与合理价钱、费用相差不大钱物,情节严重的,以强迫交易罪定罪处罚;以非法占有为目的,以买卖、交易、服务为幌子采用暴力、胁迫手段迫使他人交出与合理价钱、费用相差悬殊的钱物的,以抢劫罪定罪处刑。在具体认定时,既要考虑超出合理价钱、费用的绝对数额,还要考虑超出合理价钱、费用的比例,加以综合判断。本案中,甲的加盟店是从事正常商品交易的,并非以交易为幌子,其向张某索要的价款超出正常交易价格的百分之二十,从常理上应该理解为与合理价钱、费用相差不大,应以强迫交易罪定罪处罚。

  90.关于事实五的定性,下列选项正确的是( )。

  A.以同期银行定期存款4倍的高息放贷,构成非法经营罪

  B.甲虽然虚构事实吸纳巨额资金,但不构成诈骗罪

  C.甲非法吸纳资金,构成非法吸收公众存款罪

  D.对甲应以非法经营罪和非法吸收公众存款罪进行数罪并罚

  【答案】BC

  【考点】非法经营罪、非法吸收公众存款罪

  【解析】选项A错误。《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定,民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍(包含利率本数)。超出此限度的,超出部分的利息不予保护。据此可知,对于民间借贷,法律并不禁止,只是对于超出同期银行贷款利率四倍的部分不予支持。因此,甲以同期银行定期存款4倍的高息放贷的行为不构成犯罪。

  选项B、C正确。甲未经有关机关批准,虚构事实吸收公众存款的行为,构成非法吸收公众存款罪,不构成诈骗罪。

  选项D错误。甲不构成非法经营罪,因此,就无所谓数罪并罚的问题了。

  91.关于事实六的定性,下列选项正确的是( )。

  A.甲以非法占有为目的,非法吸纳资金,构成集资诈骗罪

  B.甲集资诈骗的数额为2000万元

  C.根据《刑法》规定,集资诈骗数额特别巨大的,可判处死刑

  D.甲已死亡,导致刑罚消灭,法院对余款500万元不能进行追缴

  【答案】ABC

  【考点】集资诈骗罪

  【解析】选项A正确。甲以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额特别巨大,构成集资诈骗罪。

  选项B正确。《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第三款规定,集资诈骗的数额以行为人实际骗取的数额计算,案发前已归还的数额应予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的广告费、中介费、手续费、回扣,或者用于行贿、赠与等费用,不予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的利息,除本金未归还可予折抵本金以外,应当计入诈骗数额。根据题干中给出的信息可知,甲开始吸纳了社会资金1000万,后又吸纳了社会资金2000万,共吸纳了社会资金3000万。之后,用后吸纳的2000万资金中的1000万归还了之前吸纳的1000万资金,那么扣除已归还的数额后,还剩2000万的诈骗数额未还。因此,甲的集资诈骗数额是2000万。

  选项C正确。《刑法》第一百九十九条规定,犯本节第一百九十二条(集资诈骗罪)、第一百九十四条、第一百九十五条规定之罪,数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。

  选项D错误。甲的死亡会导致其刑事责任的消灭,但其民事责任、行政责任并不必然消灭,甲的死亡不影响对其余款的追缴。

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